§ 6. СИСТЕМЫ ПРАВА РОМАНО-ГЕРМАНСКАЯ (континентальная, кодифицированная)  АНГЛО-АМЕРИКАНСКАЯ (английская, прецедентная, островная, "общего права)1

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 
68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 

I. ИСТОРИЧЕСКАЯ ОСНОВА

Материальные нормы римского права     Процессуальные нормы (способ создания, формирования) римского права

II. СОВРЕМЕННАЯ ОСНОВА

Право Франции, право Германии Право Англии, позднее, в XX в. - США

III. ОСНОВНОЙ ИСТОЧНИК

Закон. Право кодифицировано. Гражданский кодекс. Торговый кодекс (не во всех странах)            Прецедентное право. Законы (играют вторичную роль, кодексов нет)

IV. НОРМЫ ПРАВА

Общие, регулируют широкий круг отношений  Специальные, узкие по содержанию. Регулируют конкретные отношения

V. ОТРАСЛИ ПРАВА

Частное - Публичное. Гражданское - торговое   Не выделяет отраслей права

VI. СТРАНЫ

Франция, ФРГ, другие европейские страны, кроме Англии, в т.ч. и РФ. На других континентах: бывшие зависимые от европейских государств (за исключением Англии) территории (государства), Япония            Англия, США, бывшие (и существующие) зависимые территории (государства)

I. Большинство понятий, принципов и институтов современного гражданского права романо-германской системы сложились на базе норм, понятий, выработанных римскими юристами: правоспособность, равенство, исковая давность, право собственности, права на чужие вещи, обязательства, договоры, способы обеспечения договорных обязательств, "как бы договоры", деликты, наследование по закону, наследование по завещанию, легаты и проч.

Английское право, сложившееся главным образом в практике судов, имеет своим предшественником римское преторское право, которое возникло в результате деятельности судебных магистратов, причем способ формирования нормы на первом этапе развития английского права (издание королем приказов, предписывающих суду рассмотреть дело) аналогичен древнеримскому (издание магистратами эдиктов, объявляющих случаи, которые подлежат исковой защите). В английском праве, как и в римском (Институции Юстиниана), проводится различие между правом писаным (jus scriptum) - закон и другие нормы, исходящие от органов власти, и неписаным (jus non scriptum) - нормы, складывающиеся в практике.

Материальное право Рима также оказало влияние на формирование английского права, хотя и в значительно меньшей степени, чем на континентальное.

II. Имеются определенные различия между французским и германским правом. Кроме того, право каждой страны в рамках системы обладает некоторыми собственными особенностями. Однако все они кажутся второстепенными по сравнению с той пропастью, которая лежит между романо-германским и английским правом.

Из стран английского права наибольшими особенностями отличается право США, отсюда и современное, наиболее употребимое название этой системы - "англо-американская".

III. В странах романо-германской системы права основным источником права является закон. Кроме того, гражданское право и торговое право кодифицировано, т.е. основные институты и нормы права объединены в общий закон - Кодекс, часто весьма обширный (например, ФГК содержит 2281 статью, ГГУ - 2385).

В странах, принадлежащих английской системе права, основным источником права являются нормы, сложившиеся в практике судов - прецедентное право, а закон вообще не рассматривается как нормальный способ формирования правовой нормы. В XX в. в этих странах законов принимается достаточно много (по количеству их может быть не меньше, чем в странах романо-германской системы), но кодексы отсутствуют, и законы не охватывают всей суммы гражданских отношений. Есть области, в которых по-прежнему почти безраздельно господствует прецедент (например, представительство, обязательства из причинения вреда). Тем не менее основные институты торгового права в настоящее время регулируются законами.

IV. В странах романо-германской системы нормы права формулируются широко, охватывают достаточно большой круг отношений, характеризующийся общими признаками.

Типичный пример. Статья 1382 ФГК: "Какое бы то ни было действие человека, которое причиняет другому ущерб, обязывает виновного к возмещению ущерба" - охватывает практически все случаи причинения вреда, любого - личности или имуществу, от легкого словесного оскорбления до убийства, от незначительного повреждения платья до поджога виллы.

В английском праве норма формулируется применительно к конкретной жизненной ситуации, т.е. узка по содержанию, причем независимо от того, кем она создана - судом или законодателем. Вышеприведенная статья ФГК рассматривается английскими юристами не как норма права, а как общий принцип, которым следует руководствоваться в случаях причинения вреда. Поскольку в жизни вред причиняется людям, их собственности в самых различных ситуациях и разными способами, требуется большое число норм, чтобы защитить интересы всех потерпевших. Вот перечень только некоторых из английских деликтов1:

угроза физическим насилием, насилие, незаконное лишение свободы, письменная клевета, устная клевета, зловредность, лишение владения, нарушение владения, нарушение пользования, клевета в отношении правового титула2, обольщение женщины, лишение услуг, склонение к нарушению договора, заговор и вмешательство в ведение предприятия и т.д.

V. В странах англо-американского права отсутствует деление права на публичное и частное, поскольку в силу своего происхождения и особенностей отправления правосудия все английское право предстает как публичное, т.е. затрагивающее в той или иной мере интересы Короны, даже в том случае, когда решаются споры частных лиц между собой.

Однако с середины XX в. в юридической литературе Англии и США термины "частное" и "публичное" право встречаются все чаще и в том же значении, в каком это принято в романо-германском праве.

Прецедентный характер английского права явился причиной того обстоятельства, что в этих странах не выделяется торговое право в качестве отдельной отрасли. Торговые суды объединены в Англии с гражданскими в XVII в. С тех пор все судебные прецеденты, решающие споры между частными лицами, в том числе и чисто коммерческого характера, составляют единую систему общего права.

Тем не менее в литературе, деловой практике, учебном процессе Англии, США и других стран' английской системы нормы, регулирующие торговые отношения, выделяются в особый предмет - торговое право (Commercial Law, Merchant Law, Business Law).